На тлі глобальної економічної кризи і пандемії загострилися багато «сплячі» конфлікти в корпораціях. Навіть там, де це формально не охоплюється нормами КК, при потуранні або активного сприяння держави в хід йде юридична еквілібристика, яка перетворює будь-яке корпоративне дію в кримінально-правове діяння.
Про національні «особливості» можливості втрати контролю над бізнесом в епоху COVID-19, до яких все частіше додається питання людської свободи, The insider розповіли старший партнер колегії адвокатів Pen & Paper Валерій Зінченко і партнер колегії Сергій Учитель.
В кінці 2020 року – початку 2021 року різко загостряться корпоративні конфлікти. Про це вже говорять деякі експерти, множаться аналітичні викладки, індекси і пророцтва, загальний зміст яких – відома сериальная фраза про близькість зими. Факти ж говорять, що зима вже тут і гостра фаза конфліктів всерйоз псує статистику тим, хто її наступ відклав на пізніше.
Корпоративні конфлікти хоч і присутні в будь-якій правовій системі, мають в Росії характерні особливості. Вони знаходять своє вираження не стільки в зловживаннях акціонерів і менеджменту, а в тому, що їх глибина не обмежується лише цивільно-правовими відносинами.
Кримінальну право вже давно стало візитною карткою російських конфліктів. І навіть там, де корпоративні зловживання формально не охоплюються нормами КК, при потуранні або активного сприяння держави та інших гравців в хід йде юридична еквілібристика, що перетворює будь-яке корпоративне дію в кримінально-правове діяння. При таких національних «особливості» до можливості втрати контролю над бізнесом все частіше і частіше додається питання людської свободи.
Крім зовнішніх чинників, окремої згадки заслуговує держава, держкорпорації і держбанки з їх необмеженим адміністративним і фінансовим ресурсом. Для них необхідність чекати «кращих часів» для реалізації своїх «порушених прав» зовсім не актуальна.
Таким прикладом ми спостерігаємо спробу націоналізації Башкирської содової компанії, на яку припадає до 85% усієї виробленої в країні харчової соди. Миттєве прийняття до провадження позову Генпрокуратури з блискавичним же прийняттям забезпечувальних заходів – лише початок очікуваних заходів найширшого спектра, завдяки яким влада, що володіє 38,28% акцій, нібито намагається врегулювати конфлікт основного власника з екологічними активістами. Знову ж таки, про реальні причини такого втручання залишається тільки здогадуватися.
Іншим показовим прикладом подібного роду агресивних дій з боку держкорпорацій є спроба РОСТЕХ і його партнерів по бізнесу отримати корпоративний контроль за стратегічно важливим портом Віра на Далекому Сході. В даному випадку тригером послужила зміна бенефіціарів в одному з акціонерів порту – Востокугле, де розгорівся внутрішній конфлікт за контроль між колишнім співвласником активу Олександром Ісаєвим і спадкоємцями Дмитра Босова. В даному випадку навіть наявність корпоративного договору, опціонної угоди і арбітражного застереження не просто не зупинило конфлікт, але стало приводом і підставою для початку судових баталій. Додамо почався внутрішній конфлікт серед спадкоємців Дмитра Босова, отримуючи на виході «гримучу корпоративну суміш» з абсолютно незрозумілими перспективами.
В епоху COVID намітилася тенденція на серйозну трансформацію звичного для всіх інструментарію ведення корпоративних війн (корпоративні позови, кримінальні справи проти менеджменту та акціонерів, перевірки контролюючих органів), який без професійної допомоги не дозволяє вчасно визначити, що ваш бізнес вже став чиєїсь мішенню. Цьому в тому числі сприяє новий формується пул гравців, які не тільки чуйно відстежують і визначають цілі для своїх атак, а й агресивно діють, поки публічний фокус суспільної і державної уваги сконцентрований на темі COVID-19.
Для нових гравців саме пандемія, а також загальне небажання і неможливість вкладати кошти в конфлікти стали найсильнішим інструментом, який допомагає конфлікти провокувати і плекати. Якщо «старі» агресивні інвестори, роками займаються «спеціальними ситуаціями», принаймні на публіці почали замислюватися про свою репутацію, то «нова поросль» з інструментарієм від рейдерських схем до кібер-злочинів не обтяжена ні юридичними, ні етичними рамками. І це стає великою загрозою для російського бізнесу.
Може здатися, що ризики корпоративних конфліктів торкнуться тільки найбільші російські корпорації або компанії сировинного сектора, що володіють значною капіталізацією і об'ємними ресурсами на ведення війни. Це не так. Вже зараз більш ніж достатньо сигналів, що і серед «середніх» підприємств, незалежно від регіону або галузі, неправомірними діями управлінців заподіюються збитки бізнесу, відбуваються невигідні угоди, а кого-то «під Коронавірусние затишшя» просто намагаються видавити з корпорації або відсунути від її фінансових потоків.
Серед юридичних факторів, що підвищують ризики виникнення корпоративних конфліктів – проведення загальних зборів акціонерів в заочній формі, необхідність зміни корпоративної структури володіння в зв'язку зі зміною Росією угод про уникнення подвійного оподаткування, спрацьовування ковенант і опціонних угод через неможливість виконання зобов'язань, а також зняття мораторію на банкрутство і перевірок бізнесу. Говорячи про найхарактерніших суперечках, супроводжуючих класичні корпоративні конфлікти, можна виділяти позови про оскарження рішень органів управління, про оскарження великих угод та правочинів із заінтересованістю, про виключення учасників, про збитки.
Один з таких прикладів може бути конфлікт, що розгорається всередині одного з найстаріших виробників софту в Росії – корпорації «Галактика», головний структура якої – АТ «Юнітісофт» – намагається оскаржити продаж топ-менеджментом дочірнього білоруського підприємства (ЗАТ «Топ-Софт») після безуспішної спроби заперечити дану угоду в Економічному суді Мінська.
Шукати відповідь на питання, хто може вільно чи мимоволі опинитися втягнутим у корпоративний конфлікт епохи COVID необхідно в майже 30-річної історії бізнес-воєн в Росії, помноженої на нові умови, реалії та гравців. Виходячи з цього в зону ризику бізнес-конфліктів однозначно потраплять компанії:
- з наявністю декількох груп акціонерів, які не мають окремо корпоративного контролю, акціонерів з міноритарним пакетом або з співвідношенням 50/50;
- з податкової і кредитної навантаженням: і те й інше вже давно є надійною точкою входу для корпоративних конфліктів;
- зі сплячими інвесторами, які в складний фінансовий момент можуть ініціювати діалог «хто скільки вклав, і хто кому винен»;
- освоюють бюджетні кошти: як вічні об'єкти пильної уваги як з боку держави, так і з боку інвесторів, що сприймають такий бізнес як надійний грошовий потік;
- в яких не будуть виплачені дивіденди за підсумками 2019 роки;
- в яких будуть проводитися перенесені на осінь 2020 року зборів, до порядку денного яких включено питання формування органів управління, щодо схвалення значних правочинів та правочинів із заінтересованістю;
- в яких за підсумками загальних зборів у акціонерів виникне право вимагати викупу акцій;
- в яких їсть «проблемні» активи деяких великих банків, які вже давно є надійними постачальниками «кейсів» для інвестиційних компаній: особняком тут варто банк «Траст», що знаходиться під управлінням ЦБ РФ і в який були передані проблемні активи відразу декількох найбільших банків
Наочною ілюстрацією таких проблемних ситуацій є конфлікт навколо ЗАТ «Новоенісейскій лісохімічний комплекс», де зіткнулися інтереси шведського інвестора Мартіна Херманссон і дісталися в спадок «Трасту» проблемні активи Рост-банку, який, у свою чергу, безуспішно намагався оздоровити Бін-Банк Михайла Шішханова.
Скільки ще таких проблемних історій, загальна вартість яких становить 2 трлн рублів, повинні здетонувати в самий найближчий час, залишається тільки здогадуватися. Але вже ясно, що це питання часу. Якщо до цього додати плани сильніших і великих гравців успішно перечекати кризу і збільшити свою частку на ринку шляхом злиття і поглинання, то в окремих галузях можуть залишитися всього два типи компаній – швидкі і мертві. Не поділяючи песимістичний настрій деяких експертів, додамо до цього третій тип компаній – які знайдуть в собі сили, знання та вміння вийти з епохи COVID-конфліктів непереможеними.